Комментарий к ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" №193-ФЗ (ст. 10)

Статья 10. Оплата деятельности по проведению процедуры медиации

1. Деятельность по проведению процедуры медиации осуществляется медиатором, медиаторами как на платной, так и на бесплатной основе, деятельность организаций, осуществляющих деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, - на платной основе.

2. Оплата деятельности по проведению процедуры медиации медиатора, медиаторов и организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, осуществляется сторонами в равных долях, если они не договорились об ином.

§ 1. Статья 10 Закона предусматривает осуществление деятельности медиатора как на платной, так и на бесплатной основе.

Если стороны договорились о проведении медиации на бесплатной основе, целесообразно также заключить соглашение о проведении процедуры медиации - во избежании непонимания и конфликтов относительно порядке проведения процедуры медиации, ее сроков и т.п.

§ 2. Соглашение о проведении медиации на бесплатной основе означает отсутствие у сторон расходов на оплату услуг медиатора, но может содержать условия об обеспечении процесса медиации, например, о транспортных расходах, предоставлении помещения для медиации, услугах переводчика и других специалистов, если в этом есть необходимость, тиражировании материалов, необходимых для медиации и т.п.

§ 3. В случае, когда медиация осуществляется на платной основе важным пунктом соглашения о проведении процедуры медиации является вопрос о стоимости услуг медиатора, а также о распределении расходов по оплате медиатора между работником и работодателем.

Следует обратить внимание, что на практике процедура медиации оплачивается, как правило работодателем, за исключением случаев, когда возникают споры между топ-менеджерами и компанией, либо речь идет о высооплачиваемом специалисте.

Оплата услуг медиатора работником — достаточно редкий случай даже в практике зарубежных стран, где развита медиация и где работники имеют более высокий доход и уровень жизни.

Более того, согласно статьям 393 Трудового Кодекса РФ и пп.1 п.1. ст. 333.36 Налогового Кодекса РФ работники освобождаются от судебных расходов по делам, вытекающим из трудовых отношений.

В силу этого представляется, что необходимость нести расходы по оплате медиации может стать для работника демотивирующим фактором для обращения к процедуре медиации как способу урегулирования трудового спора.

С другой стороны, оплата услуг по проведению медиации полностью работодателем влечет необходимость правильного позиционирования медиатора перед работником, разъяснения ему положений этических аспектов работы медиатора, а также положений законодательства о беспристрастности и независимости медиатора.

§ 4. Оплата услуг медиатора является одним из важных аспектов взаимоотношения сторон в ходе медиации и существенным образом влияет не только на финансовую сторону взаимоотношений медиатора со стороной, оплачивающей услуги, но и на весь процесс медиации.

Многим людям известна поговорка «Кто платит, тот и заказывает музыку», которая отражает ключевые риски, которые необходимо предусмотреть при оплате услуг медиатора.

§ 4. Представляется важным подчеркнуть две грани взаимоотношений в части оплаты услуг медиатора.

Во-первых, это отношения между стороной, оплачивающей процедуру медиации и медиатором. Здесь необходимо понимать, что медиатору платят вознаграждение не за результат, а за процедуру, которая может как привести к желаемому для сторон результату (нахождению взаимопреемлемого решения и заключение медиативного соглашения), так и не привести. Причем, результат проведения медиации не всегда зависит от медиатора, поскольку в этом процессе также важно отношение к медиации каждой из сторон, их договороспособность и т.п.

В этой связи целесообразно определять вознаграждение медиатора на условиях почасовой оплаты либо в смешанной форме — аванс плюс почасовая оплата. При этом возможно оговорить какое-то количество часов, которые в любом случае потребуются для осуществления процедуры медиации, которые сторона (стороны) оплачивает при заключении договора с медиатором. В любом случае, не стоит увязывать оплату услуг по проведению медиации с достижением того или иного результата — тем более в виде конкретной договоренности, желаемой одной из сторон. Если вознаграждение медиатора предусматривает премиальную часть (гонорар успеха), логично определить ее в твердой сумме, а не в процентах от сэкономленных работодателю (работнику) либо полученных в их пользу денежных средств или иных ресурсов.

На практике стоимость услуг медиаторов, как правило, рассчитывается исходя из принципа почасовой оплаты.

Во-вторых, вопрос оплаты услуг медиатора влияет на взаимоотношения сторон в процессе медиации. Так, если всю или большую часть расходов несет работодатель, то у работника может создастся впечатление, что медиатор действует в интересах работодателя (потому что он платит) и призван для того, чтобы манипулировать работником в угоду работодателя. Для того, чтобы не обострять недоверия целесообразно не скрывать от работника того факта, что процедура медиации является не бесплатной, даже если для работника она будет таковой. Возможно, данный вопрос следует затронуть на первой встречи сторон с медиатором, чтобы избежать излишних подозрений и недомолвок.